Материал подготовлен группой консультантов-методологов ЗАО "BKR-Интерком-Аудит"
Согласно статье 114 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) всем работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
Порядок и условия предоставления очередных и дополнительных отпусков установлены статьями 115-128 ТК РФ.
Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к основным трудовым правам работников. При этом следует учитывать, что согласно пункту 5 статьи 37 Конституции Российской Федерации, оплачиваемый ежегодный отпуск гарантирован сотрудникам, работающим по трудовым договорам. На тех, кто работает по договорам гражданско-правового характера, эти гарантии не распространяются, если предоставление отпуска не закреплено непосредственно в договоре. Оплата данного отпуска является частью вознаграждения по вышеуказанному договору, а не оплатой отпуска самого по себе.
Оплачиваемый отпуск предоставляется за каждый рабочий год. Исчисление рабочего года начинается с момента поступления сотрудника на работу. В статье 121 ТК РФ перечислены периоды, включаемые и не включаемые в стаж, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска.
В Трудовой кодекс РФ были внесены изменения Федеральным законом от 30 июня 2006 года №90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" (далее - Закон №90-ФЗ). Положения указанного закона вступили в силу 6 октября 2006 года.
Прежде всего, отметим, что одним из самых важных изменений в ТК РФ является расширение перечня субъектов, наделенных правом выступать работодателем в трудовых отношениях. Законодатель ввел в Трудовой кодекс новое понятие "работодатели - индивидуальные предприниматели", на которых возлагаются почти все права и обязанности организаций - работодателей. Установлен возрастной ценз для работодателей - физических лиц, так в силу статьи 20 ТК РФ заключать трудовые договоры в качестве работодателей имеют право физические лица, достигшие возраста восемнадцати лет. Наконец-то прекращено четырнадцатилетнее ущемление в правах индивидуальных предпринимателей, как работодателей и, самое главное, нанятых ими работников.
Изменения коснулись и статей, регламентирующих основные права и обязанности сторон трудового договора.
Отметим, что изменения, внесенные Законом №90-ФЗ в ТК РФ, коснулись и порядка предоставления и оплаты отпусков.
В стаж, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, включается (статья 121 ТК РФ):
То есть, теперь в стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, включаются нерабочие праздничные дни, выходные дни, период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине, а так же время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность составляет (включительно) от 8 до 14 календарных дней в течение рабочего года.
В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается фактически отработанное в соответствующих условиях время.
Не включается в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск:
Если какие-либо периоды не включаются в стаж, дающий право на отпуск, то рабочий год, за который предоставляется отпуск, продляется на соответствующее число дней.
Стаж, дающий право на получение отпуска за первый год работы, составляет шесть месяцев (статья 122 ТК РФ). Это не означает, что работодатель обязан предоставить отпуск после истечения этого срока, отпуск может быть предоставлен и позднее, а также по соглашению сторон до того, как работник отработает полгода. В некоторых случаях предоставление оплачиваемого отпуска до истечения шести месяцев является обязанностью работодателя (раздел 1.1 книги).
Отметим, что в соответствии с изменениями, внесенными в ТК РФ Законом №90-ФЗ, отпуск сезонным рабочим теперь будет предоставляться из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы, а не два календарных, как было до внесения изменений. В отношении работников, занятых на сезонных работах, необходимо обратить внимание на следующее, в ранее действовавшей редакции статьи 293 ТК РФ предусматривалось, что перечни сезонных работ должны были утверждаться Правительством РФ. В соответствии с Законом №90-ФЗ указанное положение было изменено, и в настоящее время перечни сезонных работ, в том числе отдельных сезонных работ, проведение которых возможно в течение периода (сезона), превышающего шесть месяцев, и максимальная продолжительность указанных отдельных сезонных работ определяются отраслевыми (межотраслевыми) соглашениями, заключаемыми на федеральном уровне социального партнерства. До заключения указанных соглашений признать работу сезонной, для целей трудового законодательства, будет практически невозможно.
К ежегодному основному отпуску присоединяются и дополнительные отпуска при условии, что работник имеет на них право.
За второй и последующие годы работы сотрудник может взять отпуск в любое время. Однако при этом должна соблюдаться очередность, (статья 123 ТК РФ) предоставления отпуска работникам. Ее следует закрепить в специальном графике, утверждаемом работодателем (раздел 3. книги).
Составляя график, необходимо учитывать, что некоторым категориям работников дано право на отпуск в летнее или любое удобное для них время (смотрите раздел 3.1. книги).
О начале отпуска работника нужно известить не позже чем за две недели. Причем в соответствии с изменениями, внесенными Законом №90-ФЗ в ТК РФ, о времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись.
Отметим, что отпуск можно разделить на части (смотрите раздел 4.2. книги), а также перенести и продлить (смотрите раздел 5. книги), кроме того, работника могут отозвать из отпуска (смотрите раздел 4.1. книги).
В некоторых случаях предоставление оплачиваемого отпуска до истечения шести месяцев является обязанностью работодателя (если работник обращается с заявлением о предоставлении отпуска). Это касается:
Досрочный отпуск предоставляется также тем работникам, для которых он предусмотрен законодательством. Например, статьей 123 ТК РФ, независимо от отработанного времени в организации, такой отпуск может быть предоставлен мужу в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам.
Статья 322 ТК РФ предусматривает досрочный отпуск для родителя (опекуна или попечителя), в том случае, когда приходится сопровождать своего ребенка в возрасте до восемнадцати лет для поступления в среднее или высшее учебное заведение. При условии, что данное учебное заведение расположено в другом городе. При наличии двух и более детей отпуск для указанной цели предоставляется один раз для каждого ребенка.
Кроме того, правом на досрочный отпуск может воспользоваться и работник, который работает по совместительству. Ведь может так случиться, что он уйдет в отпуск по месту своей основной работы, а там, где он трудится по совместительству, ему будет предоставлен отпуск авансом (статья 286 ТК РФ), так как совместителям ежегодный отпуск предоставляется одновременно с отпуском по основному месту работы.
А как быть, если общая продолжительность отпуска по основной работе окажется больше, чем по совместительству? В этом случае организация, в которой работник является совместителем, по его просьбе может предоставить ему отпуск нужной продолжительности. Часть отпуска, превышающая положенный срок, предоставляется сотруднику без сохранения заработной платы. Вопросы, касающиеся порядка предоставления отпуска без сохранения заработной платы, мы рассмотрим в разделе 7. книги.
Как было отмечено выше, досрочный отпуск дается как бы авансом. Тем не менее, он должен быть предоставлен в полном размере и полностью оплачен.
Если работник, отгулявший отпуск авансом, увольняется, не отработав рабочий год, следует удержать лишние отпускные за вычетом НДФЛ. Если удержать их не из чего, увольняющийся работник вносит лишние отпускные в кассу организации, если же он отказывается вернуть лишние отпускные, работодатель вправе подать исковое заявление в суд об их принудительном взыскании (Приказ Минздравсоцразвития России от 3 марта 2005 года №190 "О признании не действующим на территории Российской Федерации абзаца 3 пункта 2 правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 года №169").
Пример 1. Из консультационной практики ЗАО "BKR-ИНТЕРКОМ-АУДИТ".
Вопрос:
Сотрудник работает в организации с 15 июля 2003 года С момента поступления на работу ему предоставлялось три отпуска. Последний отпуск за 2006 год был оформлен 10 мая 2006 года. Противоречит ли законодательству оформление отпуска этому же человеку, допустим с 30 ноября?
Мнение отдела кадров, что это противоречит законодательству, якобы сотрудник отпуск еще не заработал и следующий отпуск может оформить не ранее 15 января 2007 года. Прошу Вас разъяснить данный вопрос.
Ответ:
Согласно ч. 1, 2 ст. 122 Трудового Кодекса РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.
Слово "ежегодно" означает, что отпуск предоставляется за каждый рабочий год, который в отличие от календарного исчисляется не с 1 января, а с даты поступления на работу. Так, если работник поступил на работу 15 июля 2003 года, то рабочий год у него начинается с этой даты и заканчивается 14 июля 2005 года, 14 июля 2006 года, 14 июля 2007 года и т.д. соответственно.
При этом право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у данного работодателя, а по соглашению сторон - и до истечения шести месяцев. Отпуск может быть разделен на части в соответствии с ч. 1 ст. 125 ТК РФ.
Отпуск за второй и последующий год работы может предоставляться в любое время рабочего года, в том числе и до наступления права на получение отпуска, то есть авансом в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, которая определяется ежегодно графиком отпусков (часть 2 статьи 122 Трудового кодекса РФ).
Нормы правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. НКТ СССР 30.04.1930 №169, устанавливающие иные правила, чем Трудовой Кодекс РФ, не могут применяться, т.к. указанные правила действуют в части не противоречащей ТК РФ (статья 423 Трудового кодекса РФ).
При увольнении работника до окончания того рабочего года, за который ему уже был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель вправе произвести удержание из заработной платы работника за неотработанные дни отпуска в порядке, предусмотренном ст. 137 Трудового Кодекса РФ.
Таким образом, предоставление отпуска работнику за еще не отработанный, но уже начавшийся очередной рабочий год (14 июля 2006 года - 14 июля 2007 года) возможно в любое время, начиная с 14 июля 2006 года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, которая определяется ежегодно графиком отпусков.
Окончание примера
Более подробно с вопросами, касающимися различных видов отпусков, порядка их предоставления и документального оформления, а также порядка расчета среднего заработка для оплаты отпусков, в общем и особых случаях, разделения отпуска на части, переноса и продления отпуска, Вы можете ознакомиться в книге авторов ЗАО "BKR ИНТЕРКОМ-АУДИТ" "Отпуска: типичные ошибки работодателя".